国内企业ODI备案规范详解

【引言】随着中国经济的全球化进程加速，企业对外投资已成为推动经济增长和产业升级的重要动力。同时，在对外投资的过程中企业需要面对各种复杂的法律环境和挑战，一个必经步骤就是我们常说的“ODI备案”，具体的ODI备案到底是什么？由哪些部门监管？企业需要注意什么？本文将做详细阐述。

Part1 外管局《外汇管理条例》对ODI备案的总体规定

《外汇管理条例》在第十七条明确规定：“境内机构、境内个人向境外直接投资或者从事境外有价证券、衍生产品发行、交易、应当按照国务院外汇管理部门的规定办理登记。国家规定需要事先经有关主管部门批准或者备案的，应当在外汇登记前办理批准或者备案手续。”

根据该规定，境内只要通过设立、并购、参股等方式在境外直接投资，获得境外企业经营管理权的行为，就需要事先经过有关部门的批准或备案，这一过程就是我们通常所说的“ODI备案”，来源于“Outbound Direct Investment”的缩写。而在我国，通常有外管局、商务部、发改委三个部门对外汇业务进行管理或核准，境内企业在向境外投资之前，需要先向商务部、发改委两个部门提交材料拿到相应的核准文件，再报送外管局对所有的核准文件进行复核，如果复核通过的话，外管局会颁发一个《境外直接投资外汇登记证》，拿到这个证书后，企业才可以进行对外投资活动，投资资金也也能够顺利汇入汇出。那么，企业在zui终通过外管局的登记之前，商务部和发改委的具体审核标准是什么呢？

Part2 商务部《境外投资管理办法》对ODI备案的审核标准规定

自2014年10月6日起施行的《境外投资管理办法》（商务部令2014年第3号）是商务部对境内企业开展境外投资活动的具体规定，在进行 ODI 备案过程中，商务部主要是对作为投资主体企业的资质进行审查，审查企业的投资资金来源是否干净合规，以及是否有足够的资金储备去支撑这项对外投资项目，一般需要企业提交上一年度的财务审计报告、资产证明等相关材料。商务部审核通过后会颁发《企业境外投资证书》。

（一）商务部ODI备案需提交材料及审核规范

商务部《境外投资管理办法》按照企业境外投资的不同情形，分别实行备案和核准管理，对境外投资涉及敏感国家和地区、敏感行业的实行核准管理，对其他情形的境外投资实行备案管理，第七条对此做出了明确规定：“实行核准管理的国家是指与中华人民共和国未建交的国家、受联合国制裁的国家，必要时商务部可另行公布其他实行核准管理的国家和地区的名单。实行核准管理的行业是指涉及出口中华人民共和国限制出口的产品和技术的行业、影响一国（地区）以上利益的行业。”同时，商务部和省级商务主管部门为提高办事效率，更好的服务办理备案和核准的企业，设立“境外投资管理系统”（以下简称“管理系统”）对企业境外投资进行管理。对属于备案情形的境外投资，中央企业报商务部备案；地方企业报所在地省级商务主管部门备案，中央企业和地方企业通过“管理系统”按要求填写并打印《境外投资备案表》境外投资备案表，加盖印章后，连同企业营业执照复印件分别报商务部或省级商务主管部门备案，《备案表》填写如实、完整并符合法定形式，且企业需在备案表中声明其境外投资无本办法第四条所列情形。附《投资备案申请表》样本如下图：

对属于核准情形的境外投资，中央企业向商务部提出申请、地方企业通过所在地省级商务主管部门向商务部提出申请，企业申请境外投资核准需提交以下材料：

（1）申请书，主要包括投资主体情况、境外企业名称、股权结构、投资金额、经营范围、经营期限、投资资金来源、投资具体内容等；

（2）《境外投资申请表》，企业应当通过“管理系统”按要求填写打印并加盖印章；

（3）境外投资相关合同或协议；

（4）有关部门对境外投资所涉的属于中华人民共和国限制出口的产品或技术，准予出口的材料；

（5）企业营业执照复印件。

附企业《境外投资申请表》样本如下图：

zui后，商务部和省级商务主管部门向获得备案或核准的企业颁发《企业境外投资证书》（以下简称“证书”），《证书》由商务部和省级商务主管部门分别印制并盖章，实行统一编码管理，是企业境外投资获得备案或核准的凭证。只要凭借此《证书》，企业才可以在境外直接投资、进行境外资源开发、跨国经营、品牌建设和市场拓展等多项活动，还可以参与国际经济合作，企业可以利用该证书，参与国际经济合作项目、参与境外基础设施建设、能源项目合作等，以推动国际合作和经济发展。但是，《境外投资管理办法》同时规定，企业需在取得该《证书》的2年内进行对外投资，否则该《证书》自动失效，如需再开展境外投资，就要按照程序重新办理备案或申请核准。

Part3 发改委《企业境外投资管理办法》对ODI备案审核标准规定

2017年发改委审议通过的《企业境外投资管理办法》对企业境外投资的备案登记条件以及备案登记手续进行了详细的规定。发改委对企业境内企业境外直接投资的ODI备案审核主要聚焦在企业具体的投资项目，着重审查企业投资项目的真实性、合法性，一般需要企业提交尽职调查报告、投资项目规划、可行性研究报告等投资项目相关材料，审核通过后颁发相应的核准文件或《境外投资项目备案通知书》，因为发改委对企业投资项目是否涉及敏感国家或地区、是否涉及敏感行业而实行不同的核准或备案手续。

（二）发改委ODI备案需提交材料及审核规范

发改委《企业境外投资管理办法》的境内企业境外投资的有关规定更为广泛，包括各种类型的金融或非金融企业，直接或间接地以投入资产、权益或提供融资、担保等方式，获得境外所有权、控制权、经营管理权及其他相关权益。此外，该《办法》规定对企业境外投资的敏感类项目实行核准手续，对非敏感类项目实行不同的备案手续。该《办法》所称的敏感类项目和非敏感类项目，具体参见下表：

根据《办法》规定，对需要实行核准管理项目的投资企业应当通过网络系统向核准机关提交项目申请报告并附具有关文件，其中，投资主体是中央管理企业的由其集团公司或总公司向核准机关提交，投资主体是地方企业的，由其直接向核准机关提交。项目申请报告应当包括一下内容：（1）投资主体情况；（2）项目情况，包括项目名称、投资目的地、主要内容和规模、中方投资额等；（3）项目对我国国家利益和国家安全的影响分析；（4）投资主体关于项目真实性的声明。附项目申请报告的通用文本样式：

对实行备案手续的非敏感类项目，通常是涉及投资主体直接投入资产、权益或提供融资、担保的项目，投资主体是中央管理企业（含中央管理金融企业、国务院或国务院所属机构直接管理的企业，下同）的备案机关是国家发展改革委；投资主体是地方企业，且中方投资额3亿美元及以上的备案机关是国家发展改革委；投资主体是地方企业，且中方投资额3亿美元以下的，备案机关是投资主体注册地的省级政府发展改革部门。具体的中方投资额是指投资主体直接以及通过其控制的境外企业为项目投入的货币、证券、实物、技术、知识产权、股权、债权等资产、权益以及提供融资、担保的总额。同样，投资企业需要向有关部门提交《项目备案表》，附一般通用样本：

但无论是核准或是备案的项目，企业均应当在项目实施前取得有关核准文件或备案通知书，项目实施前就是指投资企业控制的境外企业为项目投入资产、权益、担保之前。
此外，如果已核准、备案的项目，发生下列情形之一的，投资企业应当在有关情形发生前向出具该项目核准文件或备案通知书的机关提出变更申请。比如（1）投资主体增加或减少；（2）投资地点发生重大变化；（3）主要内容和规模发生重大变化；（4）中方投资额变化幅度达到或超过原核准、备案金额的20%，或中方投资额变化1亿美元及以上等需要对项目核准文件或备案通知书有关内容进重大调整的情形。
综上，企业开展对外直接投资直接涉及商务部和发改委两个主管部门，进行有关备案登记，以确保投资活动的合规性，以及获得有关部门的指导和支持。否则，企业可能会面临以下风险：
（1）违法风险：没有进行备案登记即开展境外直接投资，违反了《企业境外投资管理办法》等相关法规和政策要求，可能面临行政处罚，包括罚款、没收违法所得等。（2）外汇风险：没有备案登记，企业可能无法顺利将资金汇出到境外进行投资，导致项目无法按计划进行；境外子公司的利润、分红等资金也可能无法顺利汇回国内。（3）投资项目风险：没有备案可能导致企业在被投资国或地区无法获得相应的批准或许可，从而无法开展生产经营活动。即使已经开始运营，也可能面临被当地政府勒令停止或处罚的风险。（4）企业信誉风险：没有进行备案登记的企业可能会给外界留下不专业、不合规的印象，影响企业的声誉和信誉，进而影响企业的长期发展和合作伙伴关系。（5）无法享受政策优惠：政府为了鼓励企业境外投资，通常会提供一些政策优惠和扶持措施。没有进行备案登记的企业将无法享受这些政策优惠，增加企业的投资成本和风险。（6）责任承担风险：如果企业的境外投资涉及敏感行业或敏感地区，没有进行备案登记可能构成更严重的违法行为，相关责任人可能面临刑事责任。
因此，企业在进行境外直接投资时，必须严格遵守相关法规和政策要求，及时进行备案登记，确保投资活动的合法性和合规性。