创业合伙人以专利技术入股，作为非技术出资一方应注意什么法律风险了

那么，在面对创业合伙人以专利技术入股，作为非技术出资一方应注意什么法律风险了?

首先，做好出资前：

1.主体资格审查

（1）应当要求专利权人提供∶专利权属证书、专利说明书、权利要求书、zui新交纳年费凭证等文件，以确定其拥有所出资专利。通常，专利证书上登记的权利人为真正的专利权利人，但是，专利证书是根据专利登记簿颁发，在发生专利权主体变更时只对底簿进行更改，仅仅依据证书认定专利权主体风险较大。故在审查专利证书的同时，也通过国家知识产权局专利局做进一步审查（国家知识产权局出具的专利登记薄副本可体现当时的专利权人）。

（2）是否存在履行职务行为、接受委托或与他人合作情形。

在现实生活中，公民对专利技术研究往往具有投资的介入，尤其是发明领域，需要进行的投资可能更大。专利权归属于个人还是投资方，都需要明确界定。例如我国《专利法》规定，发明人在执行职务期间，利用单位的物质资源开发的专利技术归单位所有；经两者合作完成或者接受委托而完成的发明创造，申请专利的权利属于共同完成的单位或个人，当事人另有协议约定的除外。故建议在主体审查过程中，应明确专利技术开发者之间的关系，以及中间有无相关协议，并要求专利权人做出相关书面陈述。

（3）若专利是受让而来，不能只看其转让合同，还要查明该专利是否已经向国务院专利行政部门登记，否则出资人还没有成为真正的专利有人。

2.客体资格审查

（1）专利权是否被终止。

有些专利权可能因没有按照规定缴纳年费等原因被依法终止，被终止的专利进入公有领域，不需花费金钱即可利用。因此，查明该专利是否被终止，对非技术出资方意义重大。

（2）专利权的地域效力。

依一国法律取得的专利权只在该国领域内受到法律保护，而在其它国家则不受该国家的法律保护，除非两国之间有双边的专利（知识产权）保护协定，或共同参加了有关保护专利（知识产权）的国际公约。因此，若利用该专利技术制造的产品拟销往外国，建议应接受专利入股前，专利权在产品拟销售地是否有效，否则出口的产品极有可能将受到专利侵权的指控。

（3）专利权的有效期。

发明专利权的期限为20年，实用新型专利权和外观设计专利权的期限为10年，均自申请日起计算。超过保护期后，专利技术就进入公有领域，不能独占其利。因此，作为非技术出资一方应调查专利权的剩余有效期，同时专利剩余的有效期限越短，专利的商业价值也就越低。

（4）专利权是否进行过专利许可————这是专利入股尽职调查的重中之重!

专利许可，包括三种方式∶独占许可、排他许可和普通许可。

a.独占许可，是指除被许可人之外，包括权利人在内的第三方均不得在许可期限内实施专利。

b.排他许可，是指除被许可人、许可人之外，任何第三方不得在许可期限内实施专利。

c.普通许可，是指被许可人有权在许可期限内实施专利，许可人在许可期限可以自行实施专利，也有权许可第三方在许可期限内实施专利。

关于专利许可的方式，如果约定不明，则视为普通许可。因此应当事先了解专利权是否进行过专利许可，这对接受专利入股的公司意义重大∶

——如果已经对外发放独占许可或排他许可，并已备案可以对抗第三人时，建议不能再接受专利权人的任何形式的许可，否则即使已付费也不能使用该专利，只能去追究专利权人的违约责任；

——而若是对外已经发放过普通许可，则需要评估前面的专利许可，是否会影响自己的商业利益。

（5）专利权是否被是否质押。

如果专利已被质押，一旦专利权人无法清偿债务，债权人有权以该专利折价或者以拍卖、变卖该专利的价款优先受偿。因此，建议接受专利入股的公司应调查清楚是否存在专利质押的情况。

（6）专利权是否正在发生法律争议。

应调查清楚专利权是否存在下述情形∶a.该专利是否有第三人基于各种原因，正在请求宣告该专利无效；b.第三人正在指控专利权人的此项专利侵犯其专利权等在先权利；c.第三人正在请求确认他为此项专利权的所有人等诸如此类的情况。

（7）用以入股的专利权内容。

究竟以专利权所有权出资，或者专利使用权或专利申请权出资?目前，关于专利权使用权和专利申请权的出资是否可行，理论上有不同的观点。实践中，以专利权所有权出资zui为常见，也更为保险。

（8）专利是否欠缺授权的实质条件。

可委托专业机构，检索目标专利是否存在新颖性、创造性、实用性等方面的缺陷，从而评估专利是否有被宣告无效的可能性。

（9）涉及“组合专利”时。

有的专利池里面，看似存在几个不同的专利，但实际上是同一个技术主题内容的专利，只是使用了不同的名称，或者只是在专利申请文件上表达上的差异而已，而专利技术出资一方很可能把这些“名为数个、实为一个”的专利权作为资产投资到公司，以达到增加投资额的目的。