广告法实施五大疑难问题首获澄清

 广告法实施五大疑难问题首获澄清

并非所有“”字都禁止  广告中演员不属代言人

　　稿件来源: 法制日报——法制网 发布时间：2015-12-03 16:38:07

　　记者今天从总局获悉,近日,中国广告协会召开研讨会,对广告法实施以来的五大疑难问题统一了认定标准。

　　值得注意的是,就化用语的范围,此次会议明确:广告中禁止使用“”、“”、“”等用语,并不意味着广告中禁止使用所有含“”字的词语。

　　化用语范围不能无限扩大

　　据了解,此次研讨会主要围绕互联网广告的规范、广告代言人的认定、化用语的规范、虚假广告的认定、互联网广告的规范五个问题展开讨论。会上,总局广告司、国家食药总局稽查局以及北京、上海、广东工商局有关负责人,就广告法实施疑难问题提供了重要的指导意见。

　　就广告法实施后的化用语的范围问题,中广协认为,“”“”“”等用语之所以被禁止在广告中使用,是因为在绝大多数情况下,上述词语不仅违反了公平竞争原则,还违背了广告的真实性原则。

　　因此,化用语的范围应当以广告法对广告内容的原则性规定为基本依据,不能认定所有含“”的词都不能使用。

　　判断代言人一看署名二看形象

　　新广告法实施以来,广告代言人的认定问题,一直是外界关注的焦点。就此,会议认为,判断是否有代言人、是否是代言人应主要从两方面来看,即“广告主以外”及“以自己的形象或者名义”。

　　会议指出,就本质而言,广告是广告主的意思表示。当广告中出现广告主之外的、具有独立人格的“人”的意思表示时,即可断定广告中出现了代言人。

　　对于一些度较高的主体,虽然广告中没有标明其身份,但对于广告所推销的商品或者服务的受众而言,属于较为,通过其形象即可辨明其身份的,也属于“以自己的形象”。

　　因此,如果广告中没有标明身份,对于相关受众而言也难以辨别其独立身份的,则属于广告中演员的表演,不属于广告代言。

　　认定虚假广告看是否构成欺骗

　　现实中,如何认定虚假广告,也是对市场监管执法部门的一个挑战。对此,会议认为,应当区分“含有虚假内容的广告”和“含有引人误解内容的广告”、“虚假广告”和“采用艺术夸张手法的广告”。

　　中广协指出,广告内容虚假,是指广告内容不真实,与实际情况不符。广告内容引人误解,一般是指广告中使用含糊不清,或者有多重语义的表述,或者表述虽然真实,但是仅陈述了部分事实,让人引发错误联想。

　　因此,“虚假广告”和“采用艺术夸张手法的广告”虽然都存在虚假性,但是“虚假广告”的结果是欺骗、误导消费者,而“采用艺术夸张手法的广告”能够被正常的消费者正确理解其含义,不足以构成欺骗、误导消费者。

　　互联网广告主五种应知情形明确

　　互联网广告的规范问题,是当前社会普遍关注的另一重点。其中,受争议的有两点:一是主体身份问题,二是广告法规定的“应知”情形界定问题。

　　对此,此次会议均给出明确界定。会议提出,互联网广告关键要区分不同的广告市场主体,并依据主体身份确定各自的法律责任。

　　会议认为,广告法规定,利用互联网从事广告活动,适用本法的各项规定。因此,在互联网广告领域,各广告主体的认定及其义务也应当以广告法为根据。

　　针对广告法新增的“互联网信息服务提供者”在互联网广告活动中的主体身份,中广协表示,一般来说,当互联网信息服务提供者只是为他人发送、发布广告的活动提供信息传输、发布平台时,不是广告发布者。

　　但是,中广协有关负责人指出,如果互联网信息服务提供者的行为超出了前述功能范围,不只是信息传输、发布平台,则应当就具体的行为认定其在广告活动中所扮演的角色,要求其承担相应的义务和责任。

　　广告法第四十五条规定:互联网信息服务提供者对其明知或者应知的利用其信息传输、发布平台发送、发布违法广告的,应当予以制止。但是,这里的“应知”应包括哪些情形呢?

　　对此,会议明确,“应知”应包括五种情形:(一)广告监管机关或者其他进行提示告诫或者公示的;(二)消费者组织或者其他社团组织发出通知书函,且有足够违法证据支持的;(三)消费者投诉特别集中,且有足够违法证据支持的;(四)有证据显示互联网信息服务提供者对违法广告进行过编辑处理的;(五)基于现有技术水平,监测搜查手段容易进行识别的。

　　是否给付“对价”是认定广告关键

　　就广告的定义问题,此次研讨会提出,商业广告虽然包含着一定的商品和服务信息,但是应当与其他商品和服务信息相区别。

　　会议认为,这种区别主要表现在四个方面:首先,广告的目的是推销商品或者服务。不以推销为目的的对商品或者服务的介绍,不属于广告。

　　其次,在广告主委托他人设计、制作、发布广告的情形下,广告主向广告经营者、广告发布者给付一定的对价,是判断广告与非广告信息的关键。

　　再次,广告具有公开性,与一般书面要约邀请、要约相区别。在大多数情况下,广告属于要约邀请;广告内容符合要约规定的,视为要约。但是,不是所有的要约邀请、要约都是广告。

　　后,广告应当与商品标签、说明书相区别。

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